(Предложение деп. Плескачевского включить ФЗ № 217109-5) О проекте порядка работы Государственной Думы на 18 декабря 2009 года

ПОЯСНИТЕЛЬНАЯ ЗАПИСКА

к проекту федерального закона "Овнесении изменений
в некоторые законодательные акты Российской Федерации
в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при
формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав
кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований
к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала
стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных
с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций"

Разработка проекта федерального закона "Овнесении изменений внекоторые законодательные акты Российской Федерации" в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам вслучае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций (далее-законопроект) предусмотрена пунктом22 Плана мероприятий по реализации Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на 2006-2008годы, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от1июля 2006г. №793-р, и пунктом6 Плана действий, направленных наоздоровление ситуации в финансовом секторе и отдельных отраслях экономики, утвержденного Председателем Правительства Российской Федерации В.В. Путиным 6ноября 2008г., поручение Правительства Российской Федерации от 6ноября 2008г. №ВП-П13-6646.
Основная идея законопроекта заключается в совершенствовании законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы, связанные с формированием уставного капитала хозяйственных обществ, ограничениями при выпуске (эмиссии) облигаций, правами кредиторов при уменьшении уставного капитала, а также требованиями, предъявляемыми к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов.
Целями законопроекта являются пересмотр существующих ограничений относительно возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу, увеличения уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков, изменение существующих ограничений при выпуске обществом облигаций; изменение существующих последствий несоответствия уставного капитала общества стоимости его чистых активов, атакже пересмотр существующих способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала общества.
Для достижения поставленных целей законопроектом вносятся изменения в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральный закон "Обакционерных обществах", Федеральный закон "Обобществах с ограниченной ответственностью", Федеральный закон "Орынке ценных бумаг" и Федеральный закон "Огосударственной регистрации юридических лиц и и индивидуальных предпринимателей".
Законопроектом предлагается пересмотреть существующие взаконодательстве Российской Федерации ограничения по возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу ипредоставить возможность выпускать акции для покрытия понесенных обществом убытков.
Запрет формирования уставного капитала путем зачета требований кобществу, а также в целях покрытия убытков общества установлен Гражданским кодексом Российской Федерации. Так, в соответствии
с пунктом2 статьи90 и пунктом2 статьи99 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью (акционера акционерного общества) от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества (оплаты акций), в том числе путем зачета требований к обществу. Кроме того, пунктом2 статьи100 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных имубытков.
Указанные нормы были включены в Гражданский кодекс Российской Федерации в целях противодействия формированию уставных капиталов хозяйственных обществ, не подкрепленных реальными средствами (имуществом). Следует отметить, что оплата уставного капитала общества путем зачета требований к нему не может негативно отразиться на правах кредиторов общества, поскольку последнее не обязано держать на балансе внесенное в оплату уставного капитала имущество. В этой связи вопрос "реального наполнения" уставного капитала средствами (имуществом) является относительным. Опыт применения указанных норм показывает, что действующее законодательство не способно предотвратить все существующие на практике способы создания "дутых" уставных капиталов (внесение вуставный капитал прав пользования объектами интеллектуальной собственности, ноу-хау и т.д.). В этой связи указанные нормы Гражданского кодекса Российской Федерации не способны гарантировать права кредиторов, а значит малоэффективны.
С другой стороны, зачет требований к обществу нельзя признать освобождением участника (акционера) общества от оплаты уставного капитала, поскольку общество таким образом расплачивается за долги перед этими участниками (акционерами). Более того, зачастую зачет требований является единственной возможностью общества расплатиться по долгам и тем самым избежать банкротства. Это же касается возможности увеличения уставного капитала общества для покрытия убытков общества. Таким образом, существующий запрет на зачет требований к обществу препятствует улучшению финансового положения общества за счет средств его участников (акционеров) или третьих лиц, которые вносят денежные средства и (или) имущество в качестве оплаты уставного капитала.
В целях решения указанных проблем вносимые законопроектом изменения предусматривают:
в части ограничения по возможности оплаты уставного капитала путем зачета требований к обществу-возможность такой оплаты в отношении денежных требований к обществу при увеличении его уставного капитала, адля акционерных обществ-только при условии размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки;
в части запрета на увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия понесенных им убытков-исключение указанной нормы.
Законопроектом предлагается изменить регулирование существующих способов защиты прав кредиторов в случае принятия обществом решения обуменьшении уставного капитала. Согласно пункту5 статьи90 и пункту1 статьи101 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае уменьшения уставного капитала хозяйственных обществ кредиторы вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. Аналогичные нормы предусмотрены статьей 30 Федерального закона "Обакционерных обществах", пунктом4 статьи21 Федерального закона "Обобществах с ограниченной ответственностью". Таким образом, российское законодательство предусматривает единственный способ защиты прав кредиторов-право на досрочное прекращение или исполнение соответствующих обязательств общества и возмещение им убытков. Такая ситуация приводит к тому, что общество становится заложником своих кредиторов, поскольку прежде чем уменьшить уставный капитал общество должно расплатиться с кредиторами, аотсутствие или недостаточность средств вообще не позволяет обществу уменьшать уставный капитал. Представляется, что нормы, направленные на защиту интересов кредиторов хозяйственных обществ, должны обеспечивать необходимый баланс интересов как кредиторов, так и участников (акционеров) самих обществ. Также следует отметить, что уставный капитал, хотя и призван гарантировать интересы кредиторов, на практике указанную функцию невыполняет. Величина уставного капитала, как правило, способна удовлетворить лишь незначительную часть требований, поэтому кредиторы не полагаются на уставный капитал общества, а прибегают к иным способам оценки его .платежеспособности и обеспечения исполнения соответствующих обязательств.

Общий подход к защите прав кредиторов за рубежом заключается в том, что права кредиторов защищаются путем предоставления им обеспечения исполнения обязательств. При этом кредитор общества не может повлиять на юридическую судьбу тех или иных корпоративных действий, включая уменьшение уставного капитала и реорганизацию общества. Таким образом, иностранное законодательство, по сравнению с российским, предоставляет более гибкую систему гарантий прав кредиторов, что в конечном итоге позволяет избежать банкротства обществ.

Представляется, что и нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральных законов "Обакционерных обществах" и "Обобществах с ограниченной ответственностью" должны предусматривать другие формы защиты прав кредиторов, например, предоставление обеспечения исполнения обществом обязательств перед кредиторами, если в результате принятого решения об уменьшении уставного капитала общество не сможет исполнить свои обязательства перед кредитором.
В части защиты прав кредиторов хозяйственного общества в случае уменьшения его уставного капитала вносимые законопроектом изменения устанавливают обязанность хозяйственного общества письменно сообщить опринятом решении об уменьшении уставного капитала органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в средстве массовой информации, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение об уменьшении своего уставного капитала. Сведения о том, что общество находится в процессе уменьшения уставного капитала, предлагается отражать в Едином государственном реестре юридических лиц, обеспечивая тем самым открытость и доступность таких сведений как для кредиторов общества, так для и иных лиц.
Согласно вносимым изменениям кредиторы общества не позднее 30 дней с даты последней публикации сообщения об уменьшении уставного капитала общества вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства обществом, а при невозможности досрочного исполнения-прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. При этом для обращения кредиторов в суд с указанным требованием законопроектом устанавливается специальный срок исковой давности-шесть месяцев с даты последней публикации сообщения об уменьшении уставного капитала общества.
Суд вправе отказать в удовлетворении указанных требований кредиторов в случае, если общество докажет, что:
в результате уменьшения уставного капитала права кредиторов ненарушаются; или
предоставленное обеспечение достаточно для надлежащего исполнения соответствующих обязательств.
Представляется, что указанный механизм надлежащим образом обеспечивает устойчивость гражданского оборота и баланс интересов как самого общества, так и его кредиторов.
Законопроектом также предлагается пересмотреть регулирование отношений, связанных с обязанностью общества поддерживать свои чистые активы на уровне уставного капитала, в частности, пересмотреть требования онеобходимости общества уменьшать уставный капитал в случае несоответствия уставного капитала общества стоимости его чистых активов.
Пунктом4 статьи90, пунктом4 статьи100 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 35 Федерального закона "Обакционерных обществах", пунктом3 статьи20 Федерального закона "Обобществах сограниченной ответственностью" предусмотрена обязанность общества объявить об уменьшении своего уставного капитала, если по окончании второго и каждого последующего финансовогогода стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала. В свою очередь, если стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, то общество обязано принять решение освоей ликвидации, в противном случае, кредиторы вправе потребовать отобщества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков, а также может быть предъявлен иск о ликвидации общества уполномоченным органом.
Следует отметить, что изменение стоимости чистых активов в процессе функционирования хозяйственных обществ, представляющее собой изменение разницы между балансовой стоимостью активов (имущества) и размером обязательств общества, является нормальным явлением. Уменьшение стоимости чистых активов, включая их отрицательное значение, не означает, что общество является неплатежеспособным. Напротив, более чем десятилетняя практика функционирования хозяйственных обществ вРоссийской Федерации показывает, что предприятие может в течение нескольких лет иметь отрицательные активы и при этом оставаться работающим, платежеспособным и приносящим реальную пользу экономике страны. Обязанность уменьшения уставного капитала и тем более ликвидация таких юридических лиц являются вмешательством в их внутрихозяйственную деятельность, что не соответствует потребностям рынка и наносит вред экономическому потенциалу страны. При этом следует признать, чтодействующим законодательством предусмотрены другие механизмы защиты прав кредиторов в случае убыточности предприятия, в частности,- процедура банкротства.
В части требований, предъявляемых к хозяйственным обществам вслучае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, вносимые законопроектом изменения предусматривают принятие обществом необходимых мер реагирования.
В случае, если по окончании второго финансовогогода и каждого последующего финансовогогода стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, на совет директоров (наблюдательный совет) (в обществах с ограниченной ответственностью-на единоличный исполнительный орган или совет директоров (наблюдательный совет), если в обществе создан указанный орган) при подготовке к годовому общему собранию акционеров (очередному общему собранию участников) возлагается обязанность включить в состав годового отчета общества отчет осостоянии его чистых активов.
При этом предусматривается, что отчет о состоянии чистых активов общества должен содержать:
динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовыхгода, включая отчетный, а если общество существует менее трех лет-за каждый завершенный финансовый год;
анализ причин и факторов, которые, по мнению единоличного исполнительного органа (единоличного и коллегиального исполнительных органов) и совета директоров (наблюдательного совета) общества, привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала;
предлагаемые меры по обеспечению соответствия стоимости чистых активов общества и его уставного капитала.
Учитывая, что вопрос об утверждении годового отчета является обязательным для включения в повестку дня годового (очередного) собрания участников (акционеров) общества, его рассмотрение позволит участникам (акционерам) общества выразить свое отношение к несоответствию стоимости чистых активов общества и его уставного капитала и, при необходимости, принять соответствующие меры реагирования на указанную ситуацию.
В случае, если стоимость чистых активов общества останется меньше его Заставного капитала по окончании финансовогогода, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которого стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, на общество накладывается обязанность принять любое из следующих решений: решение об уменьшении уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимость чистых активов общества; решение о ликвидации общества.
Если в течение устанавливаемого законопроектом срока (не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансовогогода) общество не примет ни одного из указанных решений, кредиторы вправе
потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков, а орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить всуд требование о ликвидации общества.
Если стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала более чем на 25процентов по окончании3,6,9 или12месяцев финансовогогода, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которого стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, на общество возлагается обязанность дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в средстве массовой информации, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о снижении стоимости чистых активов общества. При этом кредиторы общества не позднее 30 дней с даты последней публикации сообщения о снижении стоимости чистых активов общества смогут потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств, а при невозможности досрочного исполнения-прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с указанным требованием предлагается установить в шесть месяцев со дня последней публикации сообщения о снижении стоимости чистых активов общества.
Сведения о стоимости чистых активов общества на ежеквартальной основе предлагается отражать в Едином государственном реестре юридических лиц, обеспечивая тем самым открытость и доступность таких сведений как длякредиторов общества, так и для иных лиц.
Одновременно законопроектом исключаются нормы, содержащие обязанность общества объявить об уменьшении своего уставного капитала, если по окончании второго и каждого последующего финансовогогода стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала. В случае, если стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, законопроект вводит обязанность общества принять решение о ликвидации общества.
Законопроектом предлагается пересмотреть нормы, устанавливающие ограничения, связанные с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций. Первым шагом на этом пути явились внесенные в пункт2 статьи102 Гражданского кодекса Российской Федерации, статью33 Федерального закона " Обакционерных обществах" и статью 31 Федерального закона "Обобществах с ограниченной ответственностью" изменения, позволяющие устанавливать для хозяйственных обществ на уровне федеральных законов о ценных бумагах исключения из общего правила, согласно которому номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций, а размещение облигаций обществом допускается только после полной оплаты уставного капитала общества. Представляется, что вышеуказанные ограничения сыграли свою роль на начальном этапе становления фондового рынка в Российской Федерации, когда практически отсутствовала система раскрытия информации. Сохранение названных ограничений для всех хозяйственных обществ тормозит развитие рынка корпоративных облигаций в Российской Федерации, а также значительно снижает возможности российских эмитентов по привлечению финансирования за счет секъюритизации своих активов, в том числе и ипотечных кредитов. Согласно статье 816 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Таким образом, выпуск и продажа облигаций являются способом оформления заемных отношений между эмитентом (должником) и кредитором (владельцем облигаций). Впоследние годы все большее число российских эмитентов прибегают кпополнению своих оборотных средств путем выпуска облигаций. Такой способ привлечения средств является достойной альтернативой выпуску векселей и банковским кредитам. При этом требования законодательства пообеспечению исполнения обязательств по облигациям выглядят неоправданными на фоне того, что при иных способах оформления заемных отношений обязанность по предоставлению должником обеспечения неустанавливается.

Таким образом, гражданское законодательство Российской Федерации предусматривает неравные формы защиты кредиторов при…